Inne uzasadnienie
:
Uzasadnienie Prawne: Art. 214 ust. 1 pkt 11) ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2024 r. poz. 1320 ze zm.) zwanej dalej „Pzp” „ Zamawiający może udzielić zamówienia z wolnej ręki, jeżeli zachodzi co najmniej jedna z następujących okoliczności: […] zamówienie udzielane jest przez Zamawiającego, o którym mowa w art. 4 i art. 5 ust. 1 pkt 1, osobie prawnej, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki: a) zamawiający sprawuje nad tą osobą prawną kontrolę, odpowiadającą kontroli sprawowanej nad własnymi jednostkami, polegającą na dominującym wpływie na cele strategiczne oraz istotne decyzje dotyczące zarządzania sprawami tej osoby prawnej; warunek ten jest również spełniony, gdy kontrolę taką sprawuje inna osoba prawna kontrolowana przez zamawiającego w taki sam sposób, b) ponad 90% działalności kontrolowanej osoby prawnej dotyczy wykonywania zadań powierzonych jej przez zamawiającego sprawującego kontrolę lub przez inną osobę prawną, nad którą ten zamawiający sprawuje kontrolę, o której mowa w lit. a, c) w kontrolowanej osobie prawnej nie ma bezpośredniego udziału kapitału prywatnego;” Uzasadnienie Faktyczne: 1. Warunki, które musi spełniać Zamawiający – Ministerstwo Finansów: Ministerstwo Finansów jest jednostką sektora finansów publicznych w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych (Dz.U. z 2023 r. poz. 1270, z późn. zm.5); a w konsekwencji jest Zamawiającym, o którym mowa w art. 4 ust. 1 Pzp, co wypełnia warunek postawiony w zdaniu 1 powyższej przesłanki. 2. Warunki, które musi spełniać Wykonawca – Aplikacje Krytyczne Sp. z o.o. zwana dalej „Spółką” Spółka powstała na podstawie Ustawy z dnia 29 kwietnia 2016 r. o szczególnych zasadach wykonywania niektórych zadań dotyczących informatyzacji w zakresie działów administracji rządowej budżet i finanse publiczne”( Dz. U. 2016 poz. 78 ),. Celem Spółki jest wykonywanie niektórych projektów informatycznych o publicznym zastosowaniu w rozumieniu art. 3 pkt 6 ustawy z dnia 17 lutego 2005 r. o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania publiczne, w celu zapewnienia ministrowi właściwemu do spraw budżetu i finansów publicznych, zwanemu dalej „ministrem właściwym do spraw finansów publicznych”, oraz innym organom Krajowej Administracji Skarbowej, systemów i rozwiązań teleinformatycznych, wspierających wykrywanie naruszenia przepisów prawa podatkowego oraz wyższą efektywność poboru podatków, niepodatkowych należności budżetowych oraz opłat w oparciu o dane uzyskiwane z systemów teleinformatycznych ministra właściwego do spraw finansów publicznych oraz organów Krajowej Administracji Skarbowej oraz systemów teleinformatycznych służących do obsługi budżetu państwa, jak również obsługę procesów pomocniczych dla realizacji tych zadań. Aplikacje Krytyczne Sp. z o.o. Zgodnie z ugruntowaną doktryną, wyrażenie zawarte w art. 214 ust 1 pkt 11 „dotyczy wykonywania zadań powierzonych” należy rozumieć jako zadania zlecone w różnej formie przez zamawiającego osobie prawnej, nad którą zamawiający sprawuje kontrolę. Bez znaczenia pozostaje źródło przychodu, co oznacza, że zlecający zadanie nie musi być płatnikiem za wykonaną usługę. W tym kontekście przesłanka wykonywania zadań powierzonych dotyczy również zadań realizowanych na podstawie zawartej pomiędzy Ministrem Finansów a Spółką w dniu 02.07.2021 r. Umowy o świadczenie usług utrzymania i modyfikacji systemu poboru opłat drogowych e-Toll – realizowanej w ramach dotacji Do oceny, jak należy rozumieć wymaganą w ust. 1 pkt 11 lit. a „kontrolę odpowiadającą kontroli sprawowanej nad własnymi jednostkami”, niezbędny jest nie tylko aspekt prawny, lecz także faktyczny. Należy przyjąć, że zamawiający ma posiadać uprawnienie do definiowania celów strategicznych, obsady personalnej organów zarządzających i nadzorczych kontrolowanej osoby prawnej, a także skuteczny wpływ na kwestie wynikające z zarządu, nadzoru i kontroli, w szczególności w zakresie realizacji określonej polityki biznesowej oraz gospodarki finansowej spółki. Przesłanki te są spełnione w stosunkach Minister Finansów – Spółka. Przyjmuje się zatem, że jednostka kontrolowana przez zamawiającego to taka, której niezależność od niego ma charakter formalny (jest to odrębna osoba prawna), ale zamawiającemu ściśle podległa organizacyjnie i gospodarczo. Odrębność prawna podległej osoby prawnej ma tylko formalne znaczenie, a instytucja kontrolująca powinna mieć bardzo szeroki wachlarz oddziaływań na jednostkę kontrolowaną, np. poprzez udział przedstawicieli w organach decyzyjnych instytucji podległej. O istnieniu kontroli nad Spółką przemawia także fakt, że Skarb Państwa, reprezentowany przez ministra właściwego do spraw finansów publicznych, posiada w Spółce 100% udziałów i ma decydujący wpływ na jej dalsze losy, tj. zgodnie z ustawą, rozwiązuje spółkę celową po zrealizowaniu celu, dla którego została utworzona, jak również może rozwiązać w przypadku niewykonywania lub nienależytego wykonywania zadań spółki. Przez kontrolę rozumieć należy również nadzór nad kimś lub nad czymś, i z tego też względu, zamawiający, w myśl ustawy, powołuje Radę Nadzorczą celem sprawowania kontroli nad działalnością Spółki. Charakter opisywanej kontroli, w ocenie Spółki, wypełnia cechy kontroli, o której mowa w art. 214 ust. 1 pkt 11 lit. a ustawy Pzp, tj. polegającej na dominującym wpływie na cele strategiczne oraz istotne decyzje dotyczące zarządzania sprawami tej osoby prawnej. Reasumując, powyższe wyjaśnienia oddają w pełni z czego wynika, że ponad 90% działalności kontrolowanej osoby prawnej (Spółki) dotyczy wykonywania zadań powierzonych jej przez zamawiającego (Ministra Finansów) sprawującego kontrolę. Zatem Ministerstwo finansów sprawuje nad tą osobą prawną kontrolę, odpowiadającą kontroli sprawowanej nad własnymi jednostkami, polegającą na dominującym wpływie na cele strategiczne oraz istotne decyzje dotyczące zarządzania sprawami tej osoby prawnej.